先为动态 | 我所关国芳、张娅姝律师收到客户感谢锦旗

　　2021年11月12日，河南省渑池县李先生向河南先为律师事务所送来一面“精法理擎义剑巾帼不让须眉”的锦旗。　　李先生诉洛阳市某医院医疗服务合同纠纷一案源于十几年前的一起医疗事故，案件证据繁多，案情复杂，过程曲折，历经一审胜诉、二审发回、重审，最终于重审过程中，在关国芳、张娅姝律师的不懈努力下，以调解方式结案，最大化的维护了当事人的合法权益。　　关国芳律师办理案件经验丰富，曾从事基层工作数十年，对案件难点把握精准，擅长从双方当事人角度出发，促成调解，真正的做到案结事了，定分止争。　　律师介绍　　河南先为律师事务所

网络虚拟财产的继承与分割

董翼飞  河南先为律师事务所 近年来，我国互联网行业迅猛发展，截至2019年底，我国网民人数已接近9亿，网络已深入到我们生活的方方面面，伴随着大量的网络活动，每个人或多或少都有一些网络虚拟财产，如手机号、微博账号、比特币、游戏装备等等。由此引发了网络虚拟财产的离婚分割、继承等诸多法律问题。 2017年10月1日正式实施的《民法总则》***百二十七条规定，法律对数据、网络虚拟财产有规定的，依照其规定。这标志着我国网络虚拟财产的保护问题有了民法上的依据。自此，我国对网络虚拟财产的保护打破了法律空白。但《民法总则》对虚拟财产的保护仅停留在原则性层面，具体法律保护规则和纠纷解决方式还需要在立法和司法中进一步完善。 一、网络虚拟财产的类型 网络虚拟财产大致可分为两大类，虚拟入口和虚拟资产，前者包括微博账号、电子邮箱、网络游戏账号等各类社交娱乐帐户，后者包括虚拟货币、电子邮件、游戏装备等虚拟入口背后存储在网络服务器上的各种信息实体。 二、网络虚拟财产的定性 《民法总则》虽然对网络虚拟财产做出规定，但并未明确其权利性质，没有将其纳入传统的五项民事财产权力（物权、债权、知识产权、股权、其他投资性权力）和其他民事权力和利益。学界对网络虚拟财产的权利性质多有争论，形成了四种主要观点：物权说、债权说、知识产权说、新型权利说，其中以物权说为主流。 学界虽然对网络虚拟财产的权利性质看法不同，但都认为网络虚拟财产符合财产的一般特性，是财产权利的客体，属于法律意义上的财产，司法实践中亦已有认可虚拟财产之财产属性的相关判例，这也符合社会大众的一般认知。 三、网络虚拟财产如何继承 我国尚未出台相关法律法规对网络虚拟财产的继承做出具体规定，实际操作中存在诸多障碍，但也有少数成功案例可以借鉴： 1.经公证机构作出公证后由运营商配合完成继承 案例：郑某与妻子王某共同经营淘宝网店，该网店由郑某进行注册，后郑某突发疾病去世，其妻子王某咨询网站客服，根据淘宝网的规则可以进行“过世”过户，也即通过继承公证或者法院判决等司法途径出具相关法律文书后进行过户，王某遂去安徽省蚌埠市众信公证处申请办理公证，后顺利完成了淘宝网店的变更注册。 公证意见：淘宝店铺经营权作为网络虚拟财产，不属于我国法律明确列明的遗产范围，但现实中明显具有财产属性并可能蕴含着巨大的经济利益。在不损害国家、集体和第三人利益的前提下，***大限度地维护私人的合法权益应当是现代私法的要旨，亦应当成为法律工作者的工作目标。讨论决定通过协议的方式办理，既能做到不违背法律的明文规定，又能解决当事人的实际需要。 通过公证方式解决虚拟财产继承问题是实践中的典型方式，但此种方式有赖于运营商的配合。所涉虚拟财产为淘宝店铺，而淘宝官方公布的相关规则允许用户可基于继承变更淘宝店铺的经营主体，然而大部分网络运营商对其平台账户的过户做出***，且网络社交账户存储着用户的大量个人信息，其过户涉及死者隐私权的保护，存在一定障碍，所以该种目前仅限于淘宝网店、手机号等少数网络虚拟财产的继承。 2.经法院判决实现网络虚拟财产的继承 案例：陆某因突发心脏病去世。病危时，迷恋网络游戏的他告诉妻子李某说自己的很多网游装备可以卖钱。然而，老公去世几个月后，当李某准备将游戏装备‘金刀’变卖时，却遭到杨某阻止，杨某与陆某在网络游戏里结为“***”，这件游戏装备在两人的默契配合下得到了，杨某向李某索要该装备，但李某认为这是老公留给自己的遗产，于是她把杨某告上法庭，要求确认“金刀”属于自己的合法财产。法院判决李某作为陆某的惟一合法继承人，继承该游戏装备中陆某的份额，其余份额归杨某所有。 法院判决：陆某作为网络游戏玩家，为这把“金刀”付出了体力及脑力的劳动，还支付了上网费用以及游戏充值卡等费用，有玩家愿出资5万元购买这把“金刀”，所以，该装备具有财产的属性，可以被陆某的合法妻子李某继承。但因该装备是陆某与杨某共同努力获得的，其所有权应归两人共同所有。 该案法官认可了游戏装备的财产属性，进而依据物权法和婚姻法中关于财产的按份共有和***共同共有的相关规定，判决该虚拟财产分别归属于被继承人的按份共有人及其妻子。但该判决仅适用于继承具有经济价值的‘虚拟资产’的情形，对于如网络社交账号等‘虚拟入口’类网络虚拟财产，因涉及死者隐私权的保护，且多数网络运营商对其过户作出***，还缺少相关判例作为参考。 四、网络虚拟财产如何分割 实践中网络虚拟财产的分割相对较多，法院也有许多成熟的判例可做参考。 1.微信公众号的财产分割 案例： 2016年1月，赵某、尹某、袁某、张某四人口头达成约定，注册微信公众号，四人共同经营、共同管理、均分利润。之后，四人一起撰写原创软文，通过获取粉丝流量，赚取品牌商稿费和销售分成。在四人共同努力运营下，该公众号在一年时间内，获取众多粉丝流量，且与多个知名品牌达成合作关系。2017年7月，赵某未经其他三人的同意，擅自更改公众号、微博、邮箱、银行卡密码，意图将公众号据为己有，侵害了其他三人的合法权益，尹某、袁某、张某三人将赵某诉至法院，法院判决涉案公众号归赵某所有，补偿其他三人各85万元，赵某上诉，二审维持原判。 法院判决：···首先，微信公众号是个人或企业在微信公众平台上申请的应用账号。设立之初，微信公众号仅是一数据代号，后因设置微信号名称，确立账号主体，其具有区别于其他网络资源或现实财产的独立性。本案中“重要意见”微信公众号有自己的标识，有自己的栏目架构以及运营理念、文化，既区别于网络运营商提供的运行环境、微信公众平台提供的运营平台，也与其他网络用户的资源相区别，具有独立性。 其次，微信公众号虽然存在于网络空间中，具有虚拟性，但可通过对账号设置密码来控制微信公众号的运营，防止他人对公众号上的资料进行修改、增删。本案中的微信公众号也是如此，被上诉人与上诉人通过密码进入公众号后台，发表文章，回复评论，对公众号进行管理，具有支配性。 第三，微信公众号作为一种新型的电子商务模式，已不再是简单的通过流量渠道直接提供产品或服务获取费用，而是作为与用户沟通互动的桥梁，为品牌与用户之间构建深度联系的平台，具有较大价值性。 因此，微信公众号是具有独立性、支配性、价值性的网络虚拟财产。 该判决论证了网络虚拟财产具有独立性、支配性和价值性，认可了其财产属性。但该案仅就其剩余资产进行了分配，并未涉及公众号本身的分割及转让。 2.淘宝网店的离婚分割 案例：王某与吴某因感情不和离婚，签署离婚协议书，约定吴某将双方婚后共同经营淘宝网店转让给王某，由王某继续经营该店并支付吴某40万元。后吴某未履行该协议，王某诉至法院，法院判决淘宝店归原告王某使用、经营。 法院判决：网店系王某与吴某***关系存续期间开办的淘宝网店，故无论登记何人为店主，相关权益都属于***共同所有，经营收益归***共同所有，发生债务也由***共同偿还。现王某与吴某婚姻关系解除，网店不能分割为两个，只能在双方之间进行分配，此行为属于共有财产的分割，不属于网店的转让。 同时，因经营者仍为原经营者中的一人，不发生信用度标准与网店的经营积累相分离的情况，对不特定的淘宝买家也不会产生误导。因此，王某和吴某的协议不违反淘宝网的网店实名和店铺不得转让的有关规则，可以在淘宝网内进行操作。同时，王某还必须履行淘宝网有关规则进行实名认证操作。法院判决：淘宝店归原告（反诉被告）王某使用、经营。 该案涉及淘宝网店的转让，转让协议与淘宝网的网店实名和店铺不得转让的有关规则相冲突，该判决通过论证网店过户行为属于共有财产的分割，不属于网店的转让，且实际经营者未变更，不发生网店信用度的贬损，判决将淘宝网店过户给王某。 五、网络虚拟财产继承与分割的难点 网络虚拟财产的继承和分割主要存在以下障碍： 1.网络虚拟财产定性不清。我国法律并未对网络虚拟财产的性质做出规定，且现实生活中网络虚拟财产的种类纷繁复杂，无法一概而论。 2.互联网运营平台的***。大部分网络运营商平台在其用户规则中约定网络账户的所有权归平台所有，用户只享有使用权，不得继承和转让。 3.部分网络虚拟财产的价值难以评估。财产的分割往往涉及到价值的评估，但网络虚拟财产缺少相应的评估方法，难以确定其财产价值。 4.死者隐私权的保护。网络社交账户往往存储着死者的大量个人信息，过户可能造成死者隐私的泄露。 综上，网络虚拟财产的继承还面临诸多的难点和障碍，需要理论和实践的进一步探索，期盼能早日出台相关法律法规对网络虚拟财产的继承作出规范，定分止争。

先为动态 | 河南先为律师事务所组织《第二十条》观影活动

　　为增强团队凝聚力，丰富业余文化生活，同时进一步增强律师的社会责任感，激励律师坚守初心，维护公平正义。2月23日下午，河南先为律师事务所开展集中观影主题党日活动，组织党员律师和青年律师观看电影《第二十条》。　　电影简介　　电影概况　　该电影片名取自《中华人民共和国刑法》第二十条关于正当防卫的条款，以鲜活的现实题材和深入人心的故事情节，为观众上演了一堂生动的普法课。电影以近年来司法机关办理的多个正当防卫案件为基础进行了艺术加工，将法律条文与人们的日常生活紧密相连，以略带诙谐幽默的方式，讲述了检察官韩明、吕玲玲破除惯性思维，顶住重重阻力，追根溯源还原案件真相，守护公平正义的故事。　　什么是法律？　　“是天理是国法是人情。我不相信没有天理的国法，我也不相信没有人情的天理！”　　“所有正确的事情都有代价，但不能因为有代价就不去做！”　　法律的权威来自哪里？　　“来自老百姓最朴素的情感期待。”　　“一次犯罪，污染的是一条河流，一次错误的裁决，污染的是整个水源！”　　“法律，是让坏人犯罪的成本更高，而不是让好人出手的代价更大！”　　法，不能向不法让步！　　“我们办的不是案子，是别人的人生！”　　这段台词是电影《第二十条》中，检察官韩明在听证会上的慷慨陈词。身边的观影者一次又一次地被电影中捍卫正义的宣言所感动得热泪盈眶，由此我们能够看到民众对于公平正义是渴望的，是向往的，是热爱的。相信本片在社会上一定能起很好的普法效果！　　《第二十条》不仅是一部普法电影，更是一部引发法律人深思的电影，大家看完纷纷表示深受触动。法律不是冰冷的法条，法条之下的法情、法理值得每个法律人深思，法律不应该被冰冷的机械执行，法律应该是有温度的公众良知。观影的律师表示，将继续秉持认真负责的工作态度，不断增强责任意识，为每一位当事人提供专业、高效、优质的法律服务，做党和人民满意的好律师！　　再读第二十条　　《中华人民共和国刑法》　　第二十条为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。　　正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。　　对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

从***申请谈谈企业知识产权保护（修改版）(1)从***申请谈谈企业知识产权保护

河南先为律师事务所  王怡玢   为确保“进可攻退可守”，如今越来越多的企业开始以知识产权为抓手进行战略布局。2019年，我国发明***申请量为140.1万件,其中授权发明***达45.3万件。在发明***申请人中，授权量排名前3位企业依次为华为（4510件）、中石化（2883件）、OPPO（2614件）。除此之外，排名前10位的企业还包括京东、腾讯、格力、联想、中兴…，正应了业界所流传的“***企业卖***，二流企业卖产品，三流企业卖苦力”的说法，也昭示着***武器日益成为推动企业发展的核心动力和***强竞争力。 ***权的取得始于***申请。本文将从***申请（主要是发明和实用新型）的时间、请求权保护范围和申请类别三方面介绍如何在***申请环节保护好企业知识产权。 一、应该什么时候申请***？ l 有些技术人员认为只要是自主创新就有自主知识产权，不需要申请***； l 有些技术人员人取得研究成果后急于发表文章或成果，怠于申请***； l 有些企业认为待想法、技术或产品大规模量产后再申请***； l 有些初创期企业倾向于等公司做大、有了闲钱再申请***； l …... 其实，以上做法都是对***申请的误区。 在我国，***申请采用的是“先申请原则”，依据这个原则，不进行***申请，即便你是研制出VCD的鼻祖，法律也无法保护你的研发成果不被别人复制和盈利。另外，发明***和实用新型***的授予需要具备新颖性、创造性和实用性，而新颖性往往遭到忽视，导致一件***市场前景的***会因过早发表学术文章或产品公开上线而失去新颖性，使得取得***权***终成为泡影。 律师建议：技术密集型企业应当树立“及早申请”的***保护意识，一项技术无论是自己公开还是他人公开,从法律上讲是没有区别的,未及早申请***，不仅自己难以获得***权保护，还存在被他人抢先申请***的风险。鉴于世界上多数国家均采取按照申请时间的先后来决定谁将拥有***权的制度，因此越早申请，得到***保护的可能性越大。如果初创期企业的产品对技术要求比较高，或者是企业本身就是依发明而创的，建议将申请先于产品和广告，夯实企业的立足之基，避免他人“捷足先登”。 ***不仅会对企业的产品起到保护作用，同时它还属于企业的无形资产。初创期企业或存在资金压力的企业，可以通过***许可获得一定经营资金，或利用***权质押方式向银行申请贷款，也可以将***权进行证券化以获得直接融资。另外，作为***权人的企业还可以通过信托方式，委托***的受托人对***权进行管理和运营以获得收益，也可以适时申请 “高新技术企业”，以获取政府的各项资助和税收优惠。 二、***申请文件的权利要求怎么设计？ 案例表明,一个非常好的技术方案申请了***但并未避免市场上出现侵权者，原因是在发明人委托律师维权过程中,律师发现这个***的独立权利要求中有一个技术特征不是必须存在的,也就是说没有这个技术特征并不影响整个技术方案的实现,而侵权者恰恰就绕过了这个技术特征。依照我国***法对于***技术特征的比对坚持“全面覆盖原则或等同原则”，要求***权利中记载的全部技术特征完全落入***权的保护范围，因此被控侵权产品与***技术相比在目的、功能、效果上应相同或者基本相同，据此该案的发明人因被诉技术方案未全部落入***权保护范围而失败。 从上述案例可以看出，***权保护范围是保护和维权的核心。根据我国***法的规定，***权保护范围以权利要求书为依据，权利要求书中的独立权利要求应当从整体上反映发明或者实用新型的技术方案，记载解决技术问题的必要技术特征。也就是说，独立权利要求保护的范围越广，价值越高；相反，独立权利要求保护的范围越窄，价值越低。但是，如果独立权利要求范围太广的话，很容易将现有技术包含进去***终无法取得***权，即使获得***权也容易被对方以现有技术进行抗辩；而范围过窄，就容易造成***形同虚设而丧失价值。为此权利要求范围确定需要很大技巧,虽然都能拿到***证书,但含金量完全不同。 律师建议：权利要求书撰写的质量，将影响到后续审查过程中对其新颖性、创造性的评判，而且还决定着该***所能保护的范围。因此，对企业发展至关重要的技术方案，建议寻找***的***代理机构代为撰写与申请，并与***代理人员就交底材料、技术方案、发明点和可替代方案等进行充分沟通。 出于各方原因考虑，企业可能选择不经***代理机构直接申请，撰写***好建立在初步检索的基础上进行，可依次考虑***小技术方案、***优技术方案、***优技术方案中要素劣化方案、要素替代方案以及产业链的角度考虑上下游的变化等，找到扩大保护方案和选择保护途径的平衡。 三、申请发明还是实用新型***？ 尽管发明存在保护周期长、保护客体多、稳定性强等优势，但产品类技术创新的申请人往往会面临选择申请发明或者实用新型的困境。二者的区别在于：发明***需要具备“突出的实质性特点和显著的进步”这样的条件，而实用新型***只需要具备“实质性特点和进步”的条件，也就是说，发明比实用新型更难以获得授权。“突出”和“显著”这4个字的区别难以量化，存在申请发明没有获得授权而无法获得保护的风险。 此外，发明***需要经过实质审查，审批周期较长，一般需要2-5年时间，而实用新型一般6-8个月就可以取得授权通知。对于一些重要的产品发明，若只申请了发明***，而此时他人同时申请发明***和实用新型***，那么他人将先获得实用新型***，拥有了产品的***权，您还将面临侵权的风险。 律师建议：企业既想尽早获得***权，又想得到发明比实用新型***更好的保护，或者希望能获得发明***，但又对技术的创新性信心不足，那么可以考虑同时申请发明和实用新型。发明***通过实质审查后，可以通过放弃已经取得的实用新型***的方式来获得发明***。 在此需要特别注意，一定要在发明***和实用新型***的***申请请求书上勾选同日申请声明并按时缴纳先授权的实用新型***的年费，否则无法得到发明***的授权。 本文介绍了***申请对企业知识产权保护的影响和策略，但这并非保护科技成果的***方法。商业秘密保护，同时具有技术方案不公开、保护范围广且不受保护期限***等多方面的优势，但同时也存在认定困难、保护力度较弱等因素，需要***人员进行规划，故两者各有利弊，企业可以在***保护和商业秘密保护两者之间加以权衡，选择合适的方式：对于例如可口可乐配方等容易保密、他人难以知晓的技术成果可以采用商业秘密进行保护，而对那些业内行家看一眼就明白、很难保密的技术成果，***好采用***的保护方法。